Помогут ли реестры бенефициаров обеспечивать режим санкций?

Не исключено, что санкции, введенные в отношении России в связи с ее агрессией против Украины, станут той самой соломинкой, ломающей хребет всего швейцарского трастового «верблюда». Illustration: Helen James / swissinfo.ch

Серия Агрессия России и санкции, Эпизод 1:

Санкции в отношении России могут стать решающим мотивом реформировать наконец основы функционирования швейцарской финансовой индустрии.

Долгое время Швейцария отказывалась вносить поправки в законодательство, регулирующее деятельность трастовых, домицилированных и иных компаний по доверительному управлению активами. Большая степень прозрачности в этой области и обязанность трастовых фирм раскрывать конечных бенефициарных владельцев компаний-матрешек, созданных специально для того, чтобы скрывать «следы денег», рассматривалась властями, как видно, в качестве удара по мировой конкурентоспособности швейцарской финансовой индустрии. Не исключено, что санкции, введенные в отношении России в связи с ее агрессией против Украины, станут той самой соломинкой, ломающей хребет всего швейцарского трастового «верблюда».

Попробуйте нагуглить в сети информацию по какой-нибудь компании, такой как, например, Solway Investment Group. Это, если кто не знает, глобальный металлургический и горнодобывающий холдинг со штаб-квартирой в швейцарском кантоне Цуг. Попробовали? Наверняка вы убедились, что в ходе таких поисков не столкнуться с Россией невозможно. Еще в 2011 году, задолго до агрессии против Украины, агентство Reuters сообщило о том, что эта «российская компания» строит никелевый завод в Индонезии. В марте 2022, через месяц после того, как Россия бросила свои танки в Украину, в мировых СМИ появилось расследование, в котором утверждалось, что этот крупнейший в мире частный производитель никеля самым тесным образом связан с российским государственным бизнесом.

В ноябре прошлого 2022 года Минфин США назвал эту компанию «российским предприятием» и наложил на двух сотрудников Solway, а также на ее дочерние компании санкции, при этом американцы руководствовались т. н. Актом Магнитского. Он предусматривает санкции в отношении иностранных чиновников, нарушающих права человека и виновных в коррупции. Минфин утверждает со ссылкой на этот Акт, что один из сотрудников компании — гражданин Беларуси — «совершал коррупционные действия в поддержку российского влияния в сфере горнодобывающей промышленности Гватемалы». Однако из своих редких интервью СМИ (см. статью здесь) Денис Герасев, один из двух членов совета директоров Solway, решительно заявил, что его компания никоим образом не связана ни с российским правительством, ни с т. н. «олигархами».

Пытаясь подтвердить или опровергнуть его утверждения, портал SWI swissinfo.ch провел собственное расследование. Мы сумели не потеряться буквально в лабиринте самых разных компаний, зарегистрированных на Кипре, в Швейцарии, на Мальте, на Сент-Винсенте и Гренадинах, раскопав паутину из сложных корпоративных структур и лиц с самыми разными паспортами. Попытка выяснить, кто в конечном итоге владеет этой компанией и контролирует ее, походила на чистку луковицы со всеми логичными последствиями, включая слезы отчаяния. Банки и финансовые регуляторы давно уже ломают голову над тем, как отделить «виолончелистов» от реальных бенефициаров. Огромные усилия, которые нужно приложить для того, чтобы нарыть такую информацию, во многом объективно не дают Швейцарии более  эффективно реализовывать режим санкций в отношении России.

Что такое бенефициарная собственность?

Бенефициарный владелец (beneficial owner, или лицо, обладающее в рамках данной компании «значительным контролем» / person of significant control) – это физическое лицо или ряд лиц, имеющие в конечном итоге права на определенную долю дохода или активов данного юридического лица или же возможность системно контролировать деятельность данных фирмы, траста, компании и т. д. Что такое «контроль» и «владение» (control / ownership)? В разных юрисдикциях, в рамках разных правовых инструментов и в зависимости от наших целей мы получим разные ответы и разные дефиниции. Статья 697 швейцарского Обязательственного кодекса, в частности, требует от акционеров уведомлять регулятора о приобретении ими более 25% уставного капитала данной компании или прав голоса в данной фирме. Федеральный закон Швейцарии «О правых основах противодействия коррупции, отмыванию денег и финансированию терроризма» обязывает финансовых посредников «выявлять и проверять» личности «бенефициарных владельцев». 

Бенефициарная собственность (beneficial ownership) как явление критически важна с точки зрения эффективной реализации режима санкций. Согласно санкционным нормам и правилам ЕС и Швейцарии, контрольный пакет акций, принадлежащий лицам, попавшим под санкции, даже если им принадлежит менее 50% акций, ведет к тому, что данное предприятие или данная фирма также попадает под санкции, хотя следует отметить, что в разных странах-членах ЕС эта норма трактуется и применяется по-разному. Согласно нормам санкционного режима США, в случае если 50% акций организации принадлежит в совокупности, прямо или косвенно, одному или нескольким лицам, находящимся под санкциями, то под санкции попадает и сама данная фирма или организация. «Перекрыть финансовый поток, идущий в доход российского государства, которое тем самым финансирует свою войну против Украины, можно, только установив реальных бенефициарных владельцев тех или иных фирм».

swissinfo.ch

Таково мнение Тома Китинга (Tom Keatinge), эксперта по вопросам санкций и директора британского Центра исследований финансовых преступлений и проблем безопасности (Centre for Financial Crime and Security Studies). «Как может какая-то страна утверждать, что между лицом, находящимся под санкциями, и компанией, работающей в рамках ее юрисдикции, нет никаких связей, если в распоряжении данной страны нет всей информации, необходимой для такого рода выводов? А это ведь основная часть всего механизма соблюдения режима санкций. Если российский олигарх или чиновник попадает в связи с войной против Украины в швейцарский санкционный список, то любая компания, которую он контролирует или которой он владеет, также просто автоматически попадает под санкции. Однако понятно, что идентифицировать людей, реально находящихся в конце цепочки разных сомнительных фирм и прочих подставных структур, трудно, если вообще возможно».

«Поймай меня, если сможешь»

Швейцария имеет долгую историю обеспечения условий конфиденциальности в сфере финансовой индустрии. В майском интервью газете Aargauer Zeitung Хелен Будлингер Артиеда, глава Государственного секретариата по экономическим вопросам (SECO, подразделение Минэкономики, курирующее санкционное досье), признала, что «основной проблемой для нас является именно выяснение реального бенефициарного владельца той или иной структуры или компании». «Что касается степени доступности информации о бенефициарных владельцах трастовых и прочих компаний, то тут не будет преувеличением сказать, что Швейцария явно отстает от стран-членов ЕС». 

Таково мнение Луизы Рассел-Привата (Louise Russell-Prywata) из британской НКО Open Ownership. В Швейцарии нет общего законодательного требования предоставлять властям и регуляторам информацию о реальных бенефициарных владельцах. Швейцария, конечно, приняла к сведению рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), требующие от банков выявлять и проверять конечных владельцев счетов и обязывающие акционеров отчитываться перед советами директоров компаний в случае, если они покупают определенный процент акций или прав голоса. Но проблема в том, что все эти нормы и правила скорее предназначены для самих фирм в части корпоративного управления рисками. Власти к этой информации доступа не имеют.

Это утверждает Дарио Галли (Dario Galli), эксперт в области правовых основ противодействия отмыванию денег и коррупции из цюрихской юридической фирмы Walder Wyss. «Четвертая директива ЕС» по борьбе с отмыванием денег (AMLD IV), принятая в 2015 году, призывает правительства создавать централизованные реестры бенефициарных владельцев. Группа FATF сформулировала аналогичную рекомендацию, и многие оффшорные финансовые центры, такие как Панама, уже сумели создать такие реестры, что повлияло и на Швейцарию. «Поэтому она должна как можно скорее найти и сформулировать свой способ претворения в жизнь всех этих норм и правил, сформулированных в области противодействия отмыванию денег, если, конечно, она заинтересована в обеспечении собственной стабильности и в доверии к ней со стороны рынков», — говорит Алекс Никитин (Alex Nikitine), партнер компании Walder Wyss.

В октябре 2022 года правительство Швейцарии объявило, что Министерство финансов страны уже разрабатывает планы по созданию централизованного реестра бенефициарных владельцев трастов и иных компаний, но пока в действие он еще не запущен. Более подробная информация должна появиться в августе 2023 года. Об этом сообщил SWI представитель Министерства по электронной почте. Следует исходить из того, что санкции, введенные в отношении России, придадут этому процессу дополнительный импульс и ускорят его, коль скоро при всем своем нейтралитете Швейцария пытается не сердить уж очень страны G7. «Швейцария — это как раз одна из юрисдикций, обязанных сделать все возможное, с тем чтобы доказать свою лояльность. А как можно сделать это, если у вас до сих пор нет приличного реестра таких офшорных компаний и конструктов?», — говорит Том Китинг.

Лазейки и «серые зоны»

Принципиальное решение относительно создания в Швейцарии централизованного реестра бенефициаров – это только начало. Какая информация должна в него включаться, как она будет проверяться и кто будет иметь к ней доступ? Все эти вопросы продолжают вызывать жаркие споры и дискуссии. Пятая директива ЕС по борьбе с отмыванием денег (AMLD5), изданная в 2018 году, в целом предусматривала, что такие реестры должны быть общедоступными, однако в ноябре 2022 года Суд ЕС признал эту норму недействительной, заявив, что она нарушает право личности на неприкосновенность частной жизни и на защиту персональных данных.

После этого многие страны ЕС, такие как Мальта, Кипр и Люксембург, сразу ограничили доступ к своим реестрам. Не планирует делать свой будущий реестр общедоступным и правительство Швейцарии. Филипп Цюнд (Philip Zünd), директор по налоговым и юридическим вопросам консалтинговой компании KPMG (г. Цюрих), этим не удивлен. «В Швейцарии существует давняя традиция обеспечения конфиденциальности финансовых данных, она записана в нашей национальной ДНК», — говорит он. Майра Мартини (Maíra Martini) из НКО Transparency International одной только такой констатацией не удовлетворена и считает, что без общественного доступа к таким реестрам отслеживать лиц, уклоняющихся от санкций, будет невозможно.

«Причем дело даже не только и не столько в информации о структурах собственности, которая, конечно, должна быть каждый раз надлежащим образом проверена. Дело в том, что сами власти должны иметь мотивацию использовать и применять эти данные, — говорит М. Мартини. — Но очень часто у них или нет ресурсов для этого, или же они не обладают соответствующими политическими и правовыми полномочиями. Поэтому сейчас эту работу за власти делают журналисты или активисты, а это особенно важно, учитывая наличие в нормативных базах санкционных режимов разного рода лазеек и «серых зон», позволяющих многим избежать удара со стороны санкций».

Одним из ярких примеров и одним из самых распространенных методов является метод «зиц-председателя Фунта». Одним из таких «зиц-председателей» является российский «виолончелист» Сергей Ролдугин, который был указан в качестве бенефициарного владельца ряда банковских счетов в Цюрихе. Имелись, однако, основания подозревать, что на самом деле счета, куда перечислялись миллионы франков, имеют отношение к российскому президенту Владимиру Путину. «Добровольного декларирования недостаточно, необходимо также иметь возможность проверить эту информацию, с тем чтобы иметь по ситуации всю полноту картинки», — говорит Симон Надельхофер (Simone Nadelhofer), партнер швейцарской юридической фирмы LALIVE.

Некоторые лица, попавшие под санкции, применили и иной метод: они резко сократили находящиеся в их владении доли акций или передали право собственности какому-то члену своей семьи. Российский олигарх Андрей Мельниченко, например, «красиво» уступил своей жене в Женский день 8 марта свою долю в швейцарской компании по производству удобрений «Еврохим», то есть буквально за день до того, как в отношении него были введены санкции ЕС. Трастовые фирмы — это еще одна «серая зона». Конфиденциальные документы, добытые швейцарской газетой Tages-Anzeiger, показывают, что права собственности Мельниченко на эту фирму были переданы через кипрский траст, которому и принадлежит большая часть контрольного пакета акций «ЕвроХима». Определить, какая сторона и какую получает выгоду от этого траста или осуществляет контроль над ним, очень непросто, притом что во многих странах регистрируются отнюдь не все участники трастовых конструктов.

«Создают проблемы и корпоративные структуры, находящиеся в юрисдикциях, не обеспечивающих надлежащей прозрачности в отношении бенефициарных владельцев», — говорит Симон Надельхофер. Компания Solway как раз является в данном случае подходящим примером. Эта фирма принадлежит холдинговой компании, зарегистрированной на Мальте, в ее корпоративном реестре указаны четыре акционера — и все они являются компаниями с одинаковым адресом на Сент-Винсенте и Гренадинах, в рамках юрисдикции, которая не предоставляет никакой информации о бенефициарных владельцах. Информация о бенефициарных владельцах этой компании была доступна в реестре предприятий Мальты еще до решения суда ЕС, которое, по совпадению, было принято через четыре дня после того, как Минфин США объявил о введении в отношении этой компании своих санкций.

В начале июня 2023 года юристы Solway предоставили нам выписку из мальтийского реестра, из которой следует, что бенефициарными владельцами компании являются Дэн и Кристиан Бронштейны (Dan / Christian Bronstein), граждане Германии и сыновья основателя Solway Александра Бронштейна (Aleksander Bronstein). Но ставка на добрую волю и честность компаний — это не выход. «Мы долгое время полагались на сам частный сектор и на банки, надеясь, что они будут предоставлять информацию об их бенефициарах. Но разве так ловят проходимцев»? — задает риторический вопрос М. Мартини.

Серия Агрессия России и санкции

• Эпизод 1: 1. Помогут ли реестры бенефициаров обеспечивать режим санкций?
• Эпизод 2: 2. Когда близость к России приводит в Швейцарии к проблемам
• Эпизод 3: 3. «Швейцария образцово реализует санкции в отношении России»
• Эпизод 4: 4. «В сфере санкций Швейцария должна идти дальше и делать больше»
• Эпизод 5: 5. Россия и Иран под санкциями: хлеб насущный от собрата-изгоя
• Эпизод 6: 6. Послы США и Украины призывают Швейцарию ужесточить санкции против России
• Эпизод 7: 7. Как санкции в отношении России влияют на индустрию роскоши в Швейцарии
• Эпизод 8: 8. Конфискацию российских денег могут вынести в Швейцарии на референдум
• Эпизод 9: 9. «Швейцария реализовала санкции против России быстро и качественно»
• Эпизод 10: 10. «Швейцария проверяет даже брачные договоры русских олигархов»
• Эпизод 11: 11. «И хочется, и колется»: швейцарские трейдеры и российская нефть